闲聊中发现有利证据 被不起诉

肖国平律师刑事辩护札记（一）

2016年，某企业取得某山坡上开采建筑石料用板岩矿采矿权，采矿许可证有效期自2016年至2021年。

2017年，取得省安监局颁发的安全生产许可证。

但是，直到2019年，历经两年多、费尽周折后，依然未能取得林业部门审批的建设项目使用林地许可证。此时，企业已投入5000多万元，无一分钱产出。

因政府部门之间政策不协调，企业迟迟难以取得必须的全部行政许可，无法启动生产。眼看采矿许可期限已过去一大半，一急之下，在未取得建设项目使用林地许可的情况下，在采矿许可区域内开挖采矿平台，为今后生产经营进行产前准备。

刚开挖一小片，林业部门就收到了上级发来的卫星图片，清楚显示有林地被破坏。

为此，森林公安对被毁林地进行了测量鉴定，确定被毁森林面积1万平方米。随即对企业法人代表以涉嫌非法占用农用地罪予以刑事立案，法定代表人投案自首，被取保候审。

进入审查起诉阶段后，该老板聘请本律师为其辩护。

因事出有因，关系到当地政府招商引资环境，且企业与林业部门、森林公安本来就有日常工作联系，本律师随同当事人多次与森林、公安、检察官沟通，向有关部门出具律师意见，争取森林公安撤销案件或检察院不起诉。但公安、检察一致认为，这个案件是上级交办的案件，犯罪事实清楚，必须起诉到法院，如果法院免予刑事处罚，公安、检察都没意见。在沟通协调的过程中，甚至有司法人员向企业提出，这样的案件，请律师有什么意义呢？最终还不是缓刑或免予刑事处罚。

在这个过程中，本律师曾多次与企业股东们见面。在某次喝茶时，一位股东讲：这个矿至今挖不了，怎么赚钱？附件村民一直以来经常在这里偷采，不知偷走了多少矿石。

我一听他说这话，立马问他：村民偷采要不要砍树？砍了多大面积的山体？是不是在案件中被毁1万平方米的范围内？

股东们说：当然要砍树啦！砍了很多，零零散散的，在这1万平方米范围内肯定有，具体面积很难说。

我兴奋地告诉股东们：涉案范围内被村民偷采的，不能算企业非法占用农用地面积！

有聪明的股东比我更兴奋：前几年，山上修了一条消防公路，刚好穿过涉案的1万平米范围内，在这个范围内还转了一个弯！

于是，立马派人找出了村里当年修山上消防公路的承包合同。

有了这两个情况，被非法占用的林地面积就无法确定了！

于是，我向检察官递交了证据，并请求不起诉。

经退侦、再次审查起诉，检察机关“另查明，2012年左右，…公司从当地村民手中承租该地段时，当地村民已经在测绘面积内开采矿石，但具体开采占用林地面积无法查清，且该测绘面积内有一条公路也占用面积，现已无法查清占用面积多少。…本院认为，…现有证据无法确定…公司法定代表人即被不起诉人某某非法占用农用地的面积大小。…决定对某某不起诉”。

 肖国平律师，执业于湖南大民律师事务所

  湖南大民律师事务所网址：www.yylawyer.net