肖国平律师，2003年
2002年，本市A公司为购置机器设备，以其自有房地产抵押，向某银行申请贷款，双方于5月18日签订了借款合同，并于当日办理了抵押登记。5月20日A公司取得银行借款180万元。因B公司欠A公司工程款409万元，应A公司要求，B公司于2002年5月12日向某银行出具《担保函》：因A公司尚有工程款409万元在我公司未支付，我公司在409万元范围内，为A公司向某银行购置设备借款提供担保。担保期限为1年。
因A公司借款后未按约偿还利息，某银行于2004年11月1日通知A公司解除合同，提前收回贷款本金及已发生的利息。11月10日，某银行一并起诉A公司和B公司，要求B公司承担连带清偿责任。
对于B公司是否应当承担连带清偿责任，有三种不同意见：
第一种意见：B公司出具担保函，且保证担保合同成立于抵押合同之前，B公司应当承担连带清偿责任；
第二种意见：A公司与某银行的借款合同签订于2002年5月18日，B公司向某银行出具的担保函为2002年5月12日，因担保合同是主合同的从合同，主合同未成立时不可能成立从合同，因此B公司的《担保函》在法律上并不成立，B公司不承担担保责任。
第三种意见：担保合同成立、有效，但B公司在A公司抵押担保的债权限额内免除保证责任。
肖国平律师作为B公司代理人，支持并在诉讼中主张上述第三种意见。
担保合同是借款合同（主合同）的从合同，其效力从属于主合同，但法律并未规定担保合同必成立于主合同之后，相反，《担保法》中规定的最高额抵押，担保合同就明显可成立于主合同之前。B公司与某银行之间的担保合同是合法有效的。
本案中，某银行对A公司的债权，有B公司的保证、A公司自有房地产的抵押为A公司提供担保，保证权为债权，抵押权为物权，同一债权既存在保证债权又存在抵押物权的，物权效力优先于债权效力，B公司在A公司自有房地产抵押担保额度内，免于承担保证责任。《担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
现在，假设A公司借款时抵押的房产不是A公司的房产，而是C公司的房产，某银行行使抵押权与保证权时，B公司能否在C公司抵押担保以外承担保证责任？
对这一问题，最高人民法院出于维护债权人利益的考虑，作出了司法解释，某银行可要求B公司或A公司承担担保责任。
最后要说明，尽管《担保函》约定“担保期限为1年”，B公司出具《担保法》至今已超过1年，但某银行并未失去保证期间。司法解释规定：“合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行届满之日起6个月。
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